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对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局关于外商投资企业合并与分立的规定(2001.11.22)

2001-11-22 15:04     来源:中国法院网

对外贸易经济合作部、国家工商行政管理总局关于外商投资企业合并与分立的规定(2001.11.22)

(〔1999〕外经贸法发第395号,根据2001年11月22日《对外贸易经济合作部和国家工商行政管理总局关于修改〈关于外商投资企业合并与分立的规定〉的决定》修订)




  第一条 为了规范涉及外商投资企业合并与分立的行为,保护企业投资者和债权人的合法权益,根据《中华人民共和国企业法》和有关外商投资企业的法律和行政法规,制定本规定。

  第二条 本规定适用于依照中国法律在中国境内设立的中外合资经营企业、具有法人资格的中外合作经营企业、外资企业、外商投资股份有限企业(以下统称企业)之间合并或分立。


  企业与中国内资企业合并,参照有关法律、法规和本规定办理。

  第三条 本规定所称合并,是指两个以上企业依照企业法有关规定,通过订立协议而归并成为一个企业。

 
  企业合并可以采取吸取合并和新设合并两种形式。


  吸取合并,是指企业接纳其他企业加入本企业,接纳方继续存在,加入方解散。


  新设合并,是指两个以上企业合并设立一个新的企业,合并各方解散。

  第四条 本规定所称分立,是指一个企业依照企业法有关规定,通过企业最高权力机构决议分成两个以上的企业。


  企业分立可以采取存续分立和解散分立两种形式。


  存续分立,是指一个企业分离成两个以上企业,本企业继续存在并设立一个以上新的企业。


  解散分立,是指一个企业分解为两个以上企业,本企业解散并设立两个以上新的企业。

  第五条 企业合并或分立,应当遵守中国的法律、法规和本规定,遵循自愿、平等和公平竞争的原则,不得损害社会公共利益和债权人的合法权益。


  企业合并或分立,应符合《引导外商投资方向暂行规定》和《外商投资产业引导目录》的规定,不得导致外国投资者在不允许外商独资、控股或占主导地位的产业的企业中独资控股或占主导地位。

 
  企业因合并或分立而导致其所从事的行业或经营范围发生变更的,应符合有关法律、法规及国家产业政策的规定并办理必要的审批手续。 

  第六条 企业合并或分立,应当符合海关、税务和外汇管理等有关部门颁布的规定。合并或分立后存续或新设的企业,经审批机关、海关和税务等机关核定,继续享受原企业所享受的各项外商投资企业待遇。

  第七条 企业合并或分立,须经企业原审批机关批准并到登记机关办理有关企业设立、变更或注销登记。


  拟合并企业的原审批机关或登记机关有两个以上的,由合并后企业住所地对外经济贸易主管部门和国家工商行政管理总局(以下简称国家工商总局)授权的登记机关作为审批和登记机关。


  拟合并企业的投资总额之和超过企业原审批机关或合并后企业住所地审批机关审批权限的,由具有相应权限的审批机审批。


  拟合并的企业至少有一家为股份有限企业的,由中华人民共和国对外贸易经济合作部(以下简称外经贸部)审批。

  第八条 因企业合并或分立而解散原企业或新设异地企业,须征求拟解散或拟设立企业的所在地审批机关的意见。

  第九条 在投资者按照企业合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前,企业之间不得合并,企业不得分立。投资者已经按照企业合同、章程规定缴付出资、提供合作条件的,企业可以与中国内资企业合并。

  第十条 有限责任企业之间合并后为有限责任企业。股份有限企业之间合并后为股份有限企业。


  上市的股份有限企业与有限责任企业合并后为股份有限企业。非上市的股份有限企业与有限责任企业合并后可以是股份有限企业,也可以是有限责任企业。

  第十一条 股份有限企业之间合并或者企业合并后为有限责任企业的,合并后企业的注册资本为原企业注册资本额之和。


  有限责任企业与股份有限企业合并后为股份有限企业的,合并后企业的注册资本为原有限责任企业净资产额根据拟合并的股份有限企业每股所含净资产额折成的股份额与原股份有限企业股份总额之和。

  第十二条 根据本规定第十一条第一款合并的,各方投资者在合并后的企业中的股权比例,根据国家有关规定,由投资者之间协商或根据资产评估机构对其在原企业股权价值的评估结果,在合并后的企业合同、章程中确定,但外国投资者的股权比例不得低于合并后企业注册资本的百分之二十五。

  第十三条 分立后企业的注册资本额,由分立前企业的最高权力机构,依照有关外商投资企业法律、法规和登记机关的有关规定确定,但分立后各企业的注册资本额之和应为分立前企业的注册资本额。

  第十四条 各方投资者在分立后的企业中的股权比例,由投资者在分立后的企业合同、章程中确定,但外国投资者的股权比例不得低于分立后企业注册资本的百分之二十五。

  第十五条 企业合并,采取吸取合并形式的,接纳方企业的成立日期为合并后企业的成立日期;采取新设合并形式的,登记机关核准设立登记并签发营业执照的日期为合并后企业的成立日期。


  因企业分立而设立新企业的,登记机关核准设立登记并签发营业执照的日期为分立后企业的成立日期。

  第十六条 涉及上市的股份有限企业合并或分立的,应当符合有关法律、法规和国务院证券监督管理部门对上市企业的规定并办理必要的审批手续。

  第十七条 企业与中国内资企业合并必须符合我国利用外资的法律、法规规定和产业政策要求并具备以下条件:

 
  (一)拟合并的中国内资企业是依照《中华人民共和国企业法》规范组建的有限责任企业或股份有限企业;


  (二)投资者符合法律、法规和部门规章对合并后企业所从事有关产业的投资者资格要求;


  (三)外国投资者的股权比例不得低于合并后企业注册资本的百分之二十五;


  (四)合并协议各方保证拟合并企业的原有职工充分就业或给予合理安置。

  第十八条 企业与中国内资企业合并后为外商投资企业,其投资总额为原企业的投资总额与中国内资企业财务审计报告所记载的企业资产总额之和,注册资本为原企业的注册资本额与中国内资企业的注册资本额之和。合并后的企业注册资本与投资总额比例,应当符合国家工商总局《关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》;在特殊情况下,不能实行该规定的,须经外经贸部会同国家工商总局批准。

  第十九条 与企业合并的中国内资企业已经投资设立的企业,成为合并后企业所持股的企业,应当符合中国利用外资的产业政策要求和《关于外商投资企业境内投资的暂行规定》。合并后的企业不得在禁止外商投资产业的企业中持有股权。

  第二十条 企业吸取合并,由接纳方企业作为申请人,企业新设合并,由合并各方协商确定一个申请人。


  申请人应向审批机关报送下列文件:


  (一)各企业法定代表人签署的关于企业合并的申请书和企业合并协议;


  (二)各企业最高权力机构关于企业合并的决议;

 
  (三)各企业合同、章程;


  (四)各企业的批准证书和营业执照复印件;


  (五)由中国法定验资机构为各企业出具的验资报告;


  (六)各企业的资产负债表及财产清单;


  (七)各企业上一年度的审计报告;


  (八)各企业的债权人名单;


  (九)合并后的企业合同、章程;

 
  (十)合并后的企业最高权力机构成员名单;


  (十一)审批机关要求报送的其他文件。

 
  企业与中国内资企业合并的,申请人还应向审批机关报送拟合并的中国内资企业已投资设立企业的营业执照复印件。

  第二十一条 企业合并协议应包括下列主要内容:

 
  (一)合并协议各方的名称、住所、法定代表人;

 
  (二)合并后企业的名称、住所、法定代表人;

 
  (三)合并后企业的投资总额和注册资本;


  (四)合并形式;


  (五)合并协议各方债权、债务的承继方案;


  (六)职工安置办法;


  (七)违约责任;


  (八)解决争议的方式;


  (九)签约日期、地点;


  (十)合并协议各方认为需要规定的其他事项。

  第二十二条 拟合并的企业有两个以上原审批机关的,拟解散的企业应当在依照本规定第十八条向审批机关报送有关文件之前,向其原审批机关提交因企业合并而解散的申请。


  原审批机关应自接到前款有关解散申请之日起十五日内做出是否同意解散的批复。超过十五日,原审批机关未作批复的,视作原审批机关同意该企业解散。


  如果原审批机关在前款规定期限内,作出不同意有关企业解散的批复,拟解散企业可将有关解散申请提交原审批机关与企业合并的审批机关共同的上一级对外经济贸易主管部门,该部门应自接到有关企业解散申请之日起三十日内作出裁决。


  如果审批机关不同意或不批准企业合并,则有关企业解散的批复自行失效。

  第二十三条 拟分立的企业应向审批机关报送下列文件:

 
  (一)企业法足代表人签署的关于企业分立的申请书;

 
  (二)企业最高权力机构关于企业分立的决议;


  (三)因企业分立而拟存续、新设的企业(以下统称分立协议各方)签订的企业分立协议;


  (四)企业合同、章程;


  (五)企业的批准证书和营业执照复印件;


  (六)由中国法定验资机构为企业出具的验资报告;


  (七)企业的资产负债表及财产清单;

 
  (八)企业的债权人名单;


  (九)分立后的各企业合同、章程;


  (十)分立后的各企业最高权力机构成员名单;

 
  (十一)审批机关要求报送的其他文件。


  因企业分立而在异地新设企业的,企业还必须向审批机关报送拟设立企业的所在地审批机关对因分立而新设企业签署的意见。 

  第二十四条 企业分立协议应包括下列主要内容:

 
  (一)分立协议各方拟足的名称、住所、法定代表人;

 
  (二)分立后企业的投资总额和注册资本;


  (三)分立形式;


  (四)分立协议各方对拟分立企业财产的分割方案;


  (五)分立协议各方对拟分立企业债权、债务的承继方案;

 
  (六)职工安置办法;


  (七)违约责任;

 
  (八)解决争议的方式;


  (九)签约日期、地点;


  (十)分立协议各方认为需要规定的其他事项。

  第二十五条 合并后存续的企业或者新设的企业全部承继因合并而解散的企业的债权、债务。


  分立后的企业按照分立协议承继原企业的债权、债务。

  第二十六条 审批机关应自接到本规定第十八条或第二十一条规定报送的有关文件之日起四十五日内,以书面形式作出是否同意合并或分立的初步批复。


  企业合并的审批机关为外经贸部的,如果外经贸部认为企业合并具有行业垄断的趋势或者可能形成就某种特定商品或服务的市场控制地位而妨碍公平竞争,可于接到前款所述有关文件后,召集有关部门和机构,对拟合并的企业进行听证并对该企业及其相关市场进行调查。前款所述审批期限可延长至一百八十天。

  第二十七条 拟合并或分立的企业应当自审批机关就同意企业合并或分立作出初步批复之日起十日内,向债权人发出通知书,并于三十日内在全国发行的省级以上报纸上至少公告三次。

 
  企业应在上述通知书和公告中说明对现有企业债务的承继方案。

  第二十八条 企业债权人自接到本规定第二十五条所述通知书之日起三十日内、未接到通知书的债权人自第一次公告之日起九十日内,有权要求企业对其债务承继方案进行修改,或者要求企业清偿债务或提供相应的担保。

 
  如果企业债权人未在前款规定期限内行使有关权利,视为债权人同意拟合并或分立企业的债权、债务承继方案,该债权人的主张不得影响企业的合并或分立进程。

  第二十九条 拟合并或分立的企业自第一次公告之日起九十日后,企业债权人无异议的,拟合并企业的申请人或拟分立的企业应向审批机关提交下列文件:


  (一)企业在报纸上三次登载企业合并或分立公告的证明;


  (二)企业通知其债权人的证明;


  (三)企业就其有关债权、债务处理情况的说明;


  (四)审批机关要求提交的其他文件。

  第三十条 审批机关应自接到本规定第二十七条所列文件之日起三十日内,决定是否批准企业合并或分立。

  第三十一条 企业采取吸取合并形式的,接纳方企业应到原审批机关办理外商投资企业批准证书变更手续并到登记机关办理企业变更登记;加入方企业应到原审批机关缴销外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业注销登记。


  企业采取新设合并形式的,合并各方企业应到原审批机关缴销外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业注销登记;新设立的企业应通过申请人到审批机关领取外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业设立登记。

 
  企业采取存续分立形式的,存续的企业应到审批机关办理外商投资企业批准证书变更手续并到登记机关办理企业变更登记;新设立的企业应到审批机关领取外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业设立登记。


  企业采取解散分立形式的,原企业应到原审批机关缴销外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业注销登记;新设立的企业应到审批机关领取外商投资企业批准证书并到登记机关办理企业设立登记。


  企业与中国内资企业合并的仅由企业办理有关外商投资企业批准证书手续。

  第三十二条 企业合并的申请人或拟分立的企业,应自审批机关批准合并或分立之日起三十日内,就因合并或分立而解散、存续或新设企业的事宜,到相应的审批机关办理有关缴销、变更或领取外商投资企业批准证书手续。

  第三十三条 企业应自缴销、变更或领取外商投资企业批准证书之日起,依照《中华人民共和国企业法人登记管理条例》和《中华人民共和国企业登记管理条例》等有关规定,到登记机关办理有关注销、变更或设立登记手续。


  设立登记应当在有关企业变更、注销登记办理完结后进行。


  企业合并或分立协议中载明的有关企业财产处置方案及债权、债务承继方案和审批机关批准企业合并或分立的文件,视为注销登记所需提交的清算报告。

  第三十四条 企业为新设合并或分立办理注销、变更登记后,当事人不依法办理有关企业设立登记的,应承担相应的法律责任。

  第三十五条 企业投资者因企业合并或分立而签署的修改后的企业合同、章程自审批机关变更或核发外商投资企业批准证书之日起生效。

  第三十六条 合并或分立后存续或新设的企业应自变更或领取营业执照之日起三十日内,向因合并或分立而解散的企业之债权人和债务人发出变更债务人和债权人的通知并在全国发行的省级以上报纸上公告。

  第三十七条 合并或分立后存续或新设的企业应自换发或领取营业执照之日起三十日内。到税务、海关、土地管理和外汇管理等有关机关办理相应的登记手续。


  企业与中国内资企业合并的,存续或新设的企业,还应根据有关外商投资企业的规定,到税务、海关、土地管理和外汇管理等机关,办理相关的审核手续。

  第三十八条 在企业合并或分立过程中发生股权转让的,依照有关法律、法规和外商投资企业投资者股权变更的规定办理。


  在企业与中国内资企业合并过程中,外国投资者购买内资企业股东股权的,其股权购买金的支付条件,依照《〈中外合资经营企业合营各方出资的若干规定〉的补充规定》实行。

  第三十九条 香港、澳门、台湾地区的投资者在中国其他地区投资举办的企业合并或分立,参照本规定办理。

  第四十条 本规定由外经贸部和国家工商总局负责说明。

  第四十一条 本规定自发布之日起实行。

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